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總包方與業主簽訂的合同條款不能約束分包方

瀏覽次數:2130 編輯:zjmslaw 發布于:2018/4/12    

總包方與業主簽訂的合同與分包合同中對于工程款計算的約定有差異,導致在支付工程款時雙方產生爭議,進而對簿公堂,一審、二審下來,法院判決截然不同,背后的爭議焦點何在?

根據合同相對性原則,總包合同是總包方與業主間簽訂的合同,合同效力只及于當事人雙方,與分包方無涉。

 

案情簡介

20106月、9月位于上海的一家裝飾公司(下稱:上海公司)與寧波當地的一家大型建筑公司(下稱:寧波公司)簽訂了兩份裝飾分包協議,承包業主單位兩幢大樓及廣場大堂的裝飾裝修,工程造價近千萬。

分包協議中雙方約定,工程驗收合格后,根據業主提供的裝飾施工圖、實際工程量上報業主審計對分包工程進行審計結算,在確認扣除分包人材料款后,總包方支付分包方工程造價的15%作為管理費。但在總包方與業主簽訂的合同中則明確約定涉案工程按總價下浮8.8%。

工程結束后,上海公司于20115月向寧波公司提供了全部的工程結算書,寧波公司也于前期支付了部分工程款項,但對于工程審計結果上海公司提出了異議,因此雙方僵持不下,工程尾款遲遲未付,繼而產生逾期利息。期間上海公司多次以函件形式與寧波公司進行溝通,但都未取得實質進展。直至工程保修期過,雙方仍未就尾款部分達成共識。

201511月,上海公司委托浙江銘生律師事務所建筑房地產律師團隊維護自身合法權益,銘生所指派阮文良律師、李維航律師參與訴訟。

最終案件經歷兩審,從一審判決不利原告到二審撤銷一審——支持原告訴請,發生的改判,背后的法理依據值得我們深思。

 

爭議焦點:

1、結算造價是否應按總包方與業主簽訂的合同中總價下浮率8.8%下浮。

2、因分包方提出審計異議,總包方逾期付款是否需承擔逾期付款利息。

 

代理思路:

代理律師根據案件事實,查閱了相關法律、法規,提出如下代理意見:

1、分包方與總包方之間并沒有關于合同下浮8.8%的約定,通過會議紀要、編制決算等材料不能認定雙方已達成一致,更不能推定管理費的收取也應下浮8.8%。

2、分包方提出審計異議,并不影響總包方在審計完成后,履行尾款支付義務。

3、因提交給發包方的決算報告,雖然是分包方編制的,但此報告是提交給發包方的,是按總包方的要求且代表總包方編制的,不能以此推定分包方同意二次下浮

 

審理及判決:

一審法院審理后,僅支持了上海公司的部分訴請,法院認為:上海公司明知寧波公司與業主單位之間存在8.8%的工程造價下浮率,為此上海公司收取15%的管理費也應先下浮8.8%,同時還有雙方的會議紀要、工程結算書為證。同時一審法院認為審計異議系上海公司無法接受審計結果,繼而進行司法鑒定,故而對上海公司提出的支付逾期付款利息的訴請不予支持。

但在二審中,法院采納了銘生所代理律師的觀點,認為總包方與分包方的合同中并沒有約定下浮8.8%后再收取管理費15%,且工程材料造價浮動比例,與15%的管理費是兩個不同概念。同時,二審法院認為:根據合同的相對性,寧波公司與業主單位簽訂的合同中關于總價下浮8.8%的約定,效力僅及于當事人之間,不涉及第三方——上海公司。此外,二審法院還認為審計異議并非審計未完成,而寧波公司未按期付款,判決其承擔相應的逾期利息。

 

律師點評:

1、合同相對性是指原則上合同項下的權利義務只能賦予給當事人,合同只能對合同當事人產生拘束力,而對當事人之外的第三方沒有約束力。包括兩層涵義:一、意指“當事人之間之羈束狀態而言”。二、即指合同僅于締約人之間發生效力,對合同外第三人不發生效力;合同締約人不得以合同約定涉及第三人利益的事項,任何一方締約人不與第三人發生權利義務關系,否則合同無效。

2、建設工程合同作為合同法中的有名合同,具有其特殊性。根據最高法關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋,其中第二十六條:實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。對合同的相對性原則有所突破,但只限于拖欠工程價款的特殊情況。

具體到本案,分包方向總包方提起的關于支付工程價款的訴訟,仍應堅持合

同的相對性,總包方與業主簽訂的合同條款,即使在分包方知曉的情況下,也不能對其適用。

3、本案中上海公司對于審計異議的提出,是否可構成寧波公司對于自身義務履行的抗辯,根據合同法的規定及雙方的協議,并無相關依據。按照合同審計已完成,即便上海公司提出審計異議,并不阻礙寧波公司履行對應的付款義務。

 

辦案小結:

一樁看似簡單的裝修分包合同糾紛,牽涉三方主體,雙方當事人及律師你爭我辯,考驗的是不僅僅律師的法律素養及理論水平,還有專業知識。在紛繁復雜的事實證據面前,肩擔委托人的利益,只有有透過表象看實質的本領,才能為委托人爭取最大的合法權益。

                                                      徐晨光

 
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